В преддверии праздников тема подарков для коллег, партнеров, контрагентов становится особо актуальной. Вот только не все задумываются о том, что подарок с безвозмездными намерениями может оказать «медвежью услугу» как для его дарителя, так и для получателя.
Содержание:
- Что такое подарок?
- Как регламентировать практику дарения подарков?
- Когда подарок не является взяткой?
- Внутрикорпоративные риски
- Последствия нарушения правил дарения подарков
- Категории клиентов, которых поздравляем только словами
- «Правильные» подарки на 23 февраля и 8 марта
- Неприемлемые подарки
- Шаги по внедрению Политики дарения подарков
Сейчас статьи посредничества и обвинения во взяточничестве активно используются в практике правоохранительных органов по уголовно-процессуальному направлению. Согласно данным статистики Судебного департамента Верховного суда, за 2019 г. было вынесено 15 562 обвинительных приговора по основной и дополнительной квалификациям по составам преступлений коррупционной направленности. Поэтому важно знать, как правильно дарить подарки, чтобы их не приняли за взятку.
Что такое подарок?
В соответствии с социологическим словарем различают передачу подарка как:
- Добровольный поступок, выражающий позитивную оценку человека, которому предназначен дар;
- Стремление установить хорошие отношения с неким субъектом, проявить любовь, уважение и т.д.;
- Выражение солидарности, взаимопомощи в определенных ситуациях (свадьба, новоселье, юбилей и т.д.).
Но для правовой квалификации следует понимать, что безвозмездный подарок — важный элемент установления и поддержания социальных отношений.
Подарки бывают следующего характера:
- Материальные: ручка, ежедневник, кружка, флешка, цветы, кондитерские изделия, автомобиль, недвижимость;
- Нематериальные: услуги, билеты на развлекательное или спортивное мероприятие, оплата отдыха, транспортных расходов;
- Деньги, ценности: скидочная, подарочная карта, ювелирные украшения, ценные бумаги.
Как регламентировать практику дарения подарков?
Этот нюанс регламентируется внутренними локально-нормативными актами. Политика дарения подарков как свод правил осмотрительного поведения внутри компании — один из них.
Прежде всего, Политика предписывает избегать любых действий, которые могут оказать или создать видимость ненадлежащего влияния, или привести к конфликту интересов с деятельностью организации. Подарки и проявление гостеприимства не должны оказывать влияния на процесс принятия деловых решений, они должны быть безвозмездными. Необдуманные действия могут привести к обвинению в получении/дачи взятки или посредничестве во взяточничестве.
Структура Политики в отношении подарков и проявления гостеприимства может состоять из таких элементов, как:
- Введение (для чего нужна политика?);
- Цель (изложить принципы компании);
- Область применения (на кого распространяется действие?);
- Ответственность/несоблюдение (описание видов ответственности от дисциплинарной до уголовной на персону и до административной на фирму);
- Элементы Политики:
- Принципы принятия подарков и приглашений на развлекательные мероприятия (критерии допустимого и недопустимого);
- Принципы принятия поездок, оплаты жилья и т.п.;
- Условия дарения подарков государственным служащим;
- Представительские мероприятия/проявления гостеприимства;
- Условия предоставления поездок государственным служащим;
- Процедура уведомления о подарках и развлекательных мероприятиях.
Правила дарения подарков лучше продумать, прописать, ознакомить с ними всех сотрудников под роспись и проводить регулярные занятия, особенно перед праздничными событиями. Так будет легче и профилактически выявить, и потом разобраться, кто будет виновен в случае совершения правонарушения.
Когда подарок не является взяткой?
Определение взятки и ответственность за ее получение прописаны в УК РФ (ст. 290, 291). Подарок не является взяткой, если он:
- Не является наличными деньгами или их эквивалентом (подарочная карта, ценные бумаги, криптовалюта и т.д.);
- Не предлагается в обмен и в качестве вознаграждения за любое действие или бездействие;
- Разрешен к дарению в соответствии с местным законодательством и требованиями получателя;
- Соответствует местным традициям;
- Дарится совершенно открыто и регистрируется в бухгалтерских документах.
Дарение (получение подарка) свыше установленной организацией суммы следует согласовать с руководителем и внимательно рассмотреть все риски, чтобы избежать их наступления.
Внутрикорпоративные риски
Внутри организации тоже существуют риски взятки и подкупа:
- Приобретение должности;
- Реализация финансовых хищений;
- Вымогательство чего-либо за подарок;
- Получение преференций, покрывательство;
- Получение рекомендации от «агентов влияния» и т.д.
Организации стоит учитывать эти риски и регламентировать правила и обстоятельства дарения подарков в корпоративной Политике, учитывая возможные противоправные действия сотрудников внутри компании.
Политика в рамках комплаенс-контроля должна внедряться так, чтобы у каждого работника была возможность без опаски сообщить о выявленных нарушениях. Для этого нужно проводить локальную работу, чтобы отличать кляузничество, стукачество, доносы, с которыми ассоциируются сообщения о выявленных нарушениях, от активной гражданской позиции сотрудника, заботящегося о соответствии деятельности организации и о ее этических принципах.
Последствия нарушения правил дарения подарков
Получение служащими или работниками подарков вопреки запрету, установленного законодательством РФ и внутренними документами компании:
- Создает условия для возникновения конфликта интересов;
- Ставит под сомнение объективность принимаемых ими решений;
- Влечет ответственность, предусмотренную законодательством, вплоть до увольнения в связи с утратой доверия, а в случае, когда подарок расценивается как взятка, — уголовную ответственность;
- Влечет административную ответственность.
Подарок дороже 3 000 руб. выглядит как коммерческий подкуп или взятка, за которые предусмотрено наказание:
- Коммерческий подкуп (штраф до 400 000 руб. или лишение свободы до 2 лет) — ст. 204 УК РФ;
- Дача взятки (штраф до 500 000 руб. или лишение свободы до 3 лет) — ст. 291 УК РФ.
Административная же ответственность по ст. 19.28 КоАП РФ может наступать за:
- Уклонение от ответственности за нарушения требований законодательства;
- Предоставление преимуществ в ходе разрешительных процедур;
- Содействие в заключении различных договоров, в т.ч. госконтрактов;
- Подписание актов приемки выполненных работ, услуг, товаров по договорам;
- Неприменение мер принудительного исполнения.
Всего обзор практики Верховного Суда РФ за июль 2020 г. включает 11 правовых позиций. Привлечь к административной ответственности можно и за то, что представитель действовал не в личных интересах, а для достижения экономических, финансовых или репутационных целей компании. За это для бизнеса предусмотрены существенные штрафы: минимум — 1 млн руб., максимум — до 100 крат размера предложенного вознаграждения.
Категории клиентов, которых поздравляем только словами
ГК РФ (ст. 575) не допускает дарение чего-либо дороже 3 000 руб.:
- От имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;
- Работникам образовательных, медицинских учреждений, организаций, оказывающих социальные услуги, в т.ч. организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;
- Госслужащим и лицам, замещающим государственные, муниципальные должности, государственные должности субъектов РФ, служащим Банка России в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей.
Разъяснения по отдельным вопросам, связанным с получением должностными лицами подарков и их учету, изложены на сайте Минтруда России.
«Правильные» подарки на 23 февраля и 8 марта
Подарком могут быть:
- Материальные ценности: сувениры с логотипом организации (ручки, ежедневники, зонты, флешки, календари, брелоки, бытовые предметы с логотипом копании, цветы, кондитерская продукция);
- Приглашения на мероприятия: в рамках официального приема, профессионального собрания, событий, направленных на укрепление делового партнерства; билеты на концерт, в театр, на спортивное или развлекательное мероприятие (до 3 000 руб.);
- Подарочные карты (до 3 000 руб.).
Важно также правильно оформлять дарение подарков. Договор дарения должен в обязательном порядке заключаться в письменной форме, если стоимость подарка превышает 3 000 руб., и дарителем выступает юридическое лицо (п. 2 ст. 574 ГК РФ).
Если подарок вручается конкретному физическому лицу, и его стоимость превышает 4 000 руб., то при его передаче организация становится налоговым агентом по НДФЛ. НДФЛ не исчисляется, если подарок вручается не конкретному физическому лицу, а организации в целом.
Следует помнить, что дарение подарков, стоимость которых превышает 3 000 руб., запрещено в отношениях между коммерческими организациями (ст. 575 ГК РФ).
Надежнее всего осуществлять закупку подарков (организацию банкетов) от имени компании клиентам/деловым партнерам или своим сотрудникам официально: через бухгалтерию (или с учетом закупочной процедуры) по всем правилам оформления. В противном случае, даже если ваши подарки не превышают установленную стоимость, не имея регламентирующих политик, вы рискуете неосознанно поощрить теневые схемы (взяточничество, подкуп) внутри организации.
Неприемлемые подарки
- Мероприятия, расцениваемые как чрезмерно пышные в контексте делового повода;
- Развлечения непристойного характера или какие-либо мероприятия с содержанием эротики, непристойного поведения;
- Развлекательные мероприятия, которые, как известно гостю, запрещены в организации приглашающего;
- Развлекательные мероприятия, запрещенные руководством местных подразделений;
- Подарки, предметом которых являются запрещенные законодательством РФ объекты.
Шаги по внедрению Политики дарения подарков
В целях обеспечения безопасности и соблюдения законодательных требований каждой организации необходимо:
- Разработать и утвердить положения, регламентирующие практику взаимоотношений с деловыми партнерами и антикоррупционное поведение;
- Разработать и утвердить Политику дарения подарков;
- Внедрить Политику и положения, ознакомив и обучив по ним всех сотрудников;
- Регулярно осуществлять мониторинг за действиями персонала.
Современный мир стремительно меняется, и тот, кто не успевает отслеживать все изменения, отстанет и уже не настигнет знающих. Поэтому комплаенс-специалисту, собственникам предприятий, директорам, менеджерам необходимо быть в курсе актуального регулятивного фона. Важны не только теоретические знания из нормативных документов, но и практические навыки по взаимодействию с КНО.
Чтобы вы оставались в потоке нужной информации, Национальная Ассоциация Комплаенс разработала комплексный пакет антикоррупционных и этических политик, включающий в себя инструменты внедрения и работу с персоналом, успешно интегрирующихся в корпоративную практику компаний.
Также мы регулярно проводим курсы повышения квалификации совместно с РЭУ им. Г.В. Плеханова и МГУ им. М.В. Ломоносова. НАК помогает не только получать актуальные знания, но и адаптировать их под конкретную организацию.