Подробный обзор вебинара «Международная торговля. Международный договор. Проверка зарубежного контрагента»

Содержание:

1. Международная торговля – это...
2. Субъекты и объекты международной торговли
3. Международные нормы
4. Санкции. Международные санкции
5. Международный бизнес
6. Примеры судебных разбирательств
7. Международный договор
8. Стадии заключения международного коммерческого договора
9. Проверка зарубежного контрагента
10. Комплаенс-система в организации

Торговля – отрасль хозяйства, экономической деятельности, объектом, полем действия которых является товарообмен, купля-продажа товаров, а также обслуживание покупателей в процессе продажи товаров и их доставки, хранение товаров и их подготовка к продаже. Торговля не может осуществляться без продукта труда, произведенного для непосредственного употребления, или для продажи другому участнику торговых отношений. Производителем выступает лицо или группа лиц.

Участниками торговых отношений могут быть отдельные лица, организации или страны. Есть некая инфраструктура торговли, призванная обеспечивать данный процесс, обычаи, порядки и сложившаяся практика торговых отношений, а также существуют инструменты торговли.

Международная торговля – это торговля между резидентами разных стран, которыми могут быть физические и юридические лица, фирмы, транснациональные корпорации, некоммерческие организации и т.п. Она предусматривает добровольный обмен товарами, услугами, продуктами интеллектуального труда между сторонами торговой сделки. Поскольку такой обмен является добровольным, обе стороны сделки должны быть уверены, что они выиграют от этого обмена, в противном случае сделка не будет заключена.

Торговля одной страны с другими странами – составная часть внешнеэкономических связей. Подразделяется на экспорт (вывоз) и импорт (ввоз) товаров. Сумма экспорта и импорта образует внешнеторговый оборот. Внешняя торговля базируется на международном разделении труда.

Субъекты и объекты международной торговли

Субъектами международной торговли являются:

• Международные торговые организации (ЮНСИТРАЛ; УНИДРУА; ВТО/СТС; ЦМТ; ИАТА; ФИАТА; ММК; IRU);
• Международные корпорации (транснациональная корпорация (их головная компания принадлежит капиталу одной страны, а филиалы разбросаны по многим странам мира); многонациональная корпорация (их головная компания принадлежит капиталу двух или более стран, а филиалы также находятся в различных странах);
• Региональные интеграционные группировки;
• Физические лица;
• Юридические лица;
• Резиденты разных стран/страны.

В качестве объектов международной торговли выделяют:

• Товары;
• Услуги;
• Работы;
• Объекты интеллектуальной собственности.

Международные нормы

Применительно к международным торговым отношениям следует говорить, прежде всего, не столько об источниках, сколько об их регуляторах. Например, контракт не является нормативным правовым актом, но во внешнеторговых отношениях играет гораздо более важную регулятивную роль, чем многие нормативные источники.

Источники Международного торгового права можно разделить на две группы:

1. Внутренние – национальные акты всех уровней, обычай и судебная практика;
2. Международные – международные договоры, международные обычаи и решения международных организаций, lex mercatoria (лат. «торговое право»).

Внутреннее законодательство

Каждое государство предусматривает правила об отношениях с иностранным участником. Во многих государствах имеются специальные законы о международном частном праве. Подобные нормы зачастую содержатся в специальных разделах гражданских (торговых) кодексов или во вводных законах к ним.

Указанные источники содержат главным образом правила о коллизиях законов и конфликте

юрисдикций. Кроме этого, применению подлежит и иное национальное гражданское (торговое) законодательство государств (при отсутствии соответствующего международного регулирования).

Международное законодательство

Наиболее важные международные договоры, регулирующие частные торговые отношения:

• Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.;
• Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.;
• Женевская конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров 1983 г.;
• Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1986 г.;
• Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (в рамках ЕС);
• Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.;
• Оттавская конвенция о международном факторинге 1988 г.;
• Конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 1995 г.;
• Женевская конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов 1956 г.;
• Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте 1924 г.;
• Гамбургская конвенция о морской перевозке грузов 1978 г.;
• Соглашение о международном грузовом сообщении (СМГС);
• Соглашение об общих условиях поставок (ОУП СНГ) 1992 г.

Понятие lex mercatoria (лат. «торговое право») в последние годы прочно вошло в научный обиход и практику международной торговли. Этим термином принято обозначать некую автономность, обособленность регламентации международных торговых сделок от каких-либо национальных систем правового регулирования. Его наличие – особенность международного торгового права. Появление lex mercatoria как «вненационального» комплекса правовых и неправовых норм, призванных обеспечивать необходимое регулирование международных торговых операций, имеет целью снятие определенного противоречия международного характера таких операций с их регламентацией преимущественно внутригосударственными средствами.

В понятие lex mercatoria включаются:

1. Международные торговые обычаи и обыкновения;
2. Своды единообразных правил, кодифицируемых международными организациями, а также неправительственными организациями (УНИДРУА и Международная торговая палата);
3. Примерные (типовые) контракты на отдельные виды товаров, разрабатываемые торговыми ассоциациями, проформы чартеров. Значение типовых контрактов и руководств в том, что они ускоряют процесс заключения договоров, служат хорошим ориентиром для сторон, нередко стороны на них ссылаются;
4. Рекомендательные документы международных организаций (в том числе и типовые законы ЮНСИТРАЛ);
5. Руководства по заключению контрактов;
6. Сюда же можно отнести и не вступившие в силу конвенции.

Санкции. Международные санкции

Международные санкции – это особая форма международно-правовой ответственности за нарушение государством международных соглашений, подразумевают собой экономические и политические меры принуждения, которые применяются государствами и международными организациями против государств, уклоняющихся от ответственности за совершенные ими международные правонарушения.

Международные санкции считаются промежуточной формой воздействия на государство или часть ее территории, между словесным осуждением и прямым применением силы. Санкции могут затрагивать различные стороны международной деятельности государства: от дипломатической (сокращение персонала посольств, отзыв посла, ограничение передвижений и т. д.) до культурной (прекращение обменов, отказ в допуске на престижные мероприятия, например, на Олимпийские игры и др.).

В отличие от дипломатических или политических методов воздействия, нацеленных, прежде всего, на снижение легитимности или авторитета страны-нарушительницы, экономические санкции призваны побудить ее отказаться от приведших к их наложению действий посредством нанесения ей материального ущерба.

Цели международных санкций

Выделяют 5 возможных целей санкций:

1. Изменение политики санкционированной страны в ограниченной области. Сюда относятся некоторые случаи нарушения прав человека и религиозных свобод, а также, для США, пособничества террористам до 11 сентября 2001 г.
2. Смена режима со вторичной целью изменения политики санкционируемой страны. В течение Холодной войны эта цель для США выражалась в дестабилизации правительств, в основном в странах Латинской Америки (Фиделя Кастро на Кубе, Жуанна Гуларта в Бразилии, Сальвадора Альенде в Чили). Сюда же относятся санкции против правительства Мануэля Норьеги в Панаме и Саддама Хусейна в Ираке.
3. Прекращение военных действий. Такой цели США добивались санкциями против Индии и Пакистана во время войны.
4. Разрушение военного потенциала страны. Классическими примерами являются санкции времен Первой мировой и Второй мировой войн, а также Холодной войны. С 1970-х годов для США в эту же категорию попадает предотвращение разработки ядерного и другого оружиям массового поражения.
5. Изменение других важных аспектов политики санкционируемых стран, например, попытки заставить Саддама Хусейна уйти из Кувейта в 1990 году.

Виды санкций ЕС

1. Персональные:

• запрет на въезд в страны ЕС или транзит через территорию ЕС;
• заморозка активов и экономических ресурсов;
• запрет на предоставление, прямо или косвенно, активов и финансовых ресурсов.

2. Секторальные:

• финансовый сектор,
• энергетический сектор,
• оборонный сектор,
• продукция двойного назначения.

3. Территориальные: санкции против Крыма и Севастополя.
4. Теневые: «правило 50%».

Категории экономических санкции против России:

• санкции против физических и юридических лиц, занесенных в «Список лиц особой категории» (Список SDN – Specially Designated Nationals List);
• секторальные санкции против юридических лиц в определенных отраслях промышленности (Список SSI – Sectoral Sanctions Identifications);
• вторичные санкции, применяемые в отношении контрагентов лиц, занесенных в санкционные Список SDN и Список SSI.

Процесс внедрения Санкционного комплаенса

1. Проведение Комплаенс-анализа: анализ контекста и специфики ведения бизнеса.
2. Разработка Комплаенс-решения, обеспечивающего должную осмотрительность, непрерывный анализ и оценку рисков:

• оценка контрагентов;
• оценка страновых и территориальных рисков;
• оценка правомерности и рисков движения денежных средств и товаропотоков по различным маршрутам.

3. Разработка и внедрение:

• защищенной схемы поставок;
• защищенной структуры сделок;
• защищенной схемы движения денежных средств и валютных конверсий.

4. Внедрение Комплаенс-мониторинга: постоянное отслеживание изменений для предотвращения непредвиденных ситуаций и своевременной адаптации схем работы.

Международный бизнес

Международный бизнес – это взаимодействие организаций различных форм собственности или подразделений компании, которые находятся в разных государствах, цель которых получить доход именно за счет преимущественной выгоды международных операций в сфере деловых отношений. Международный бизнес представляет собой систему, охватывающую совокупность контрагентов международных экономических отношений и интегрирующую их деятельность в одно целое.

Примеры судебных разбирательств

ЗАО «Интеравтоматика» 26 ноября 2019 г. подало заявление о ликвидации юридического лица, по данным «СПАРК-Интерфакс». ЗАО «Интеравтоматика» находится под западными санкциями из-за истории с поставкой газовых турбин Siemens в Крым.

Немецкий концерн является одним из основных акционеров ЗАО «Интеравтоматики» с долей 46%. С лета 2019 года крупнейшим акционером компании стало ОАО «ВТИ», которое за счет выкупа акций «Технопромэкспорта» стало владельцем 54% (ранее было 37%). Глава Siemens в России Александр Либеров в октябре говорил, что компания надеется в ближайшие сроки выйти из капитала ЗАО «Интеравтоматики». При этом он не уточнял возможного покупателя.

По данным «СПАРК-Интерфакс», выручка ЗАО «Интеравтоматики» в 2018 г. упала в 3 раза по сравнению с 2017 г. до 507 млн руб. Чистая прибыль снизилась в 5 раз и составила 51 млн руб. В Siemens отказались от дополнительных комментариев по ликвидации ЗАО «Интеравтоматики».

После того, как проданные Siemens «Технопромэкспорту» газовые турбины для строительства электростанции в Тамани летом 2017 года были поставлены в Крым, немецкий концерн заявил о корректировке своей работы в России. В частности, Siemens решил выйти из капитала ЗАО «Интеравтоматики».

В августе 2017 г. Siemens и подконтрольные ему компании направили ЗАО «Интеравтоматике» письма, в которых уведомили о приостановке всех хозяйственных операций с ней, а также о приостановлении исполнения всех договорных обязательств.

В результате ЗАО «Интеравтоматика» обратилась в суд. Компания добивалась взыскания с Siemens убытков в размере 117,1 млн рублей и 5,45 млн евро. Позже требования были снижены до 46,8 млн рублей и 1,4 млн евро. Суд оставил иск без удовлетворения.

Международный договор

Международный контракт (международный коммерческий договор, международный коммерческий контракт, внешнеэкономическая сделка) – сделка (соглашение) между двумя или более сторонами, находящимися в разных странах (являющимися субъектами права разных государств), по купле-продаже или поставке товара, выполнению работ или оказанию услуг или иным видам хозяйственной деятельности в соответствии с согласованными сторонами условиями.

Порядок заключения, исполнения и правомерного выхода из международных соглашений регулируются в том числе и отдельными положениями Конституции России, а помимо нее – Федеральным Законом РФ «О международных договорах Российской Федерации» от 15 июля 1995 года.

Стадии заключения международного коммерческого договора

Схема заключения двустороннего или многостороннего международного коммерческого договора:

1. Проверка контрагента, его деловой репутации и платежеспособности, правовой и финансовый статус контрагента и его представителей, а также не находится ли компания в процессе реорганизации, ликвидации или банкротства в своей стране.
2. Согласование условий сделки и ее положений. Стороны могут использовать для заключения договора квалифицированную электронную подпись. В случае спора можно обеспечить доказательства с помощью нотариуса либо при необходимости провести компьютерно-техническую судебную экспертизу.
3. Подготовка текста договора. Необходимо соблюсти перечень, из которого будет состоять договор, для обеспечения нормального исполнения договора: преамбула, предмет договора, цена договора и валюта платежей, срок договора, ответственность, правоприменительное право.
4. Принятие договора сторонами.
5. Установление аутентичности текстов контракта на разных языках.
6. Подписание контракта и его исполнение.

Ошибки при заключении международного коммерческого договора

1. Заключили внешнеторговый контракт, не проверив иностранного контрагента, не составив карту рисков по контракту.
2. Не сверили текст договора на иностранном языке.
3. Выбрали невыгодное для себя применимое право или не согласовали его.
4. Согласовали невыгодную для себя арбитражную оговорку.
5. Перепутали базисные условия поставок.
6. Не указали редакцию Инкотермс.
7. В контракте указали не полный перечень документов.
8. Не включили в договор комплаенс-оговорки, налоговые, об ответственности, форс-мажоры и санкционные ограничения и т.д.

Пункт 1 не применяется, если названное государство или названная международная организация своим поведением способствовала возникновению этой ошибки или обстоятельства были таковы, что это государство или эта международная организация должна была обратить внимание на возможную ошибку.

Ошибка, относящаяся только к формулировке текста договора, не влияет на его действительность; в этом случае применяется статья 80 (специально посвящена исправлению ошибок в текстах договоров).

В деле о Восточной Гренландии Постоянная палата международного правосудия в 1933 г. определила, что ошибка может служить основанием для признания договора недействительным. Но при этом ошибка должна касаться фактов, а не права. Такие факты должны существовать в момент заключения договора, а не появляться впоследствии.

В соответствии со статьей 48 Венской конференцией по праву договоров с участием международных организаций 1986 г. установлено, что государство или международная организация вправе ссылаться на ошибку в договоре как на основание недействительности ее согласия на обязательность для нее этого договора, если ошибка касается факта или ситуации, которые, по предположению этого государства или этой организации, существовали при заключении договора и представляли собой существенную основу для ее согласия на обязательность для нее данного договора.

Проверка зарубежного контрагента

Проверка иностранного контрагента необходима для того, чтобы исключить сомнительные операции с денежными средствами, предотвратить уход от уплаты налогов и т.п. Этого требует Федеральный закон № 115-ФЗ от 07.08.01, и надзорные органы вынуждены содействовать его исполнению.

В большинстве стран мира существуют реестры организаций, аналогичные российским ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Например:

• в Великобритании это Companies House;
• в Нидерландах – торговый реестр;
• информация о компаниях всех стран ЕС содержится в Едином реестре European Business Register;
• проверку предприятий на территории Украины можно осуществить через государственную базу Информационно-ресурсного центра;
• в Узбекистане – через портал открытых данных;
• в Казахстане – через сайт Комитета государственных доходов Министерства финансов.

Ссылки на налоговые службы стран мира есть на официальном сайте ФНС РФ. Данную информацию можно найти в разделе «Международное налогообложение» / «Противодействие международному уклонению от налогообложения».

Источником об иностранных фирмах являются справочники, среди которых общеевропейский справочник экспортеров ABC Europe Production, общеевропейский справочник Kompass (ФРГ), Kelly's Business Directory (Великобритания), Austria Export Data (Австрия), Melbourne Big (Австралия), Wer Liefert Was и Wer Baut Maschinen und Anlagen (ФРГ), Trade Directory for Denmark (Дания), Italia Federexport (Италия)

Неблагонадежный контрагент из-за рубежа вызовет пристальное внимание к вам таможенников, представителей органов экспортного и валютного контроля, а, следовательно, ваши проблемы увеличатся в разы. Ко всему прочему будут остановлены поставки грузов.

Срыв поставок или их сроков может привести к тому, что будут сорваны контракты с надежными российскими поставщиками, и тогда вашу фирму ждут штрафы, пени и прекращение сотрудничества. Заключив такой неудачный договор с иностранным контрагентом, уже вы в свою очередь станете неблагонадежным, что отражается на деловой репутации и имидже компании в целом.

На что обратить внимание при проверке иностранного контрагента?

В частности, при проверке иностранной компании юристам нужно получить информацию:

1. О материальном положении иностранного контрагента, состоянии его финансов;
2. О правовом статусе самой компании, а также полномочиях ее представителей;
3. О том, не ведутся ли в отношении данной компании процедуры реорганизации или ликвидации;
4. Нет ли свидетельств, что иностранный контрагент находится под угрозой банкротства или уже под процедурой банкротства и т. п.;
5. В ходе проверки иностранного контрагента желательно запросить у него заверения о своем состоянии (согласно ст. 431.2 ГК РФ стороны сделки могут давать друг другу те или иные заверения перед заключением соглашения), об экономическом положении иностранной компании, о составе ее акционеров (бенефициаров), о налоговом резидентстве и т.д.;
6. При проверке иностранной компании нужно учитывать преддоговорную ответственность (ст. 434.1 ГК РФ). В процессе проверки иностранного контрагента нужно помнить, что существует ответственность за недобросовестное ведение переговоров (зарубежная доктрина «culpa in contrahendo» есть и в российском праве). В частности, это касается ситуаций, когда юристам предоставили недостоверную информацию при проверке иностранной компании;
7. О санкционных ограничениях по сделке.

По закону компания проявила недобросовестность, если:

• предоставила недостоверную информацию, а также умолчала об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны сообщаться другой стороне;
• внезапно прекратила переговоры, и контрагент не мог этого разумно ожидать.

Если такие правила не соблюдались, контрагент вправе требовать возмещения убытков.

Тонкости подготовки международного коммерческого договора

Следует обратить внимание при подготовке международного коммерческого договора на следующие нюансы:

1. Предмет договора. Исчерпывающая формулировка предмета отношений может обезопасить сделку и избежать нарушения права одной из сторон.
2. Валюта. Расчеты по договору так же, как и другие передвижения денежных средств (неустойка, штраф и прочие платежи), определяют по договоренности.
3. Гарантии исполнения контракта. К ним можно отнести банковскую гарантию, банковский аккредитив, страхование сделки и другие способы.
4. Применимое право. Сторонам необходимо до подписания соглашения определить, право какой страны будет регулировать их договорные отношения. Также участники могут согласовать, в каком порядке будут разрешаться споры, в том числе по каким международным нормативным документам.
5. Запреты и ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью, установленные законодательством, санкционные ограничения.
6. Двойное налогообложение. Следует выяснить, существует ли договоренность со страной контрагента об избежании двойного налогообложения.

Комплаенс-система в организации

Подразделение Комплаенс (служба комплаенс) – это структурное подразделение компании, осуществляющее систему мер по контролю за соответствием деятельности всей организации, ее бизнес-процессов, операций и действий работников нормам законов и подзаконным актам, регулятивным правилам и принятым стандартам деловой этики.

Зачем комплаенс в международной торговле?

• Российская компания понятна, прозрачна и безопасна для зарубежного контрагента;
• Комплаенс защищает российскую компанию от раскрытия конфиденциальной коммерческой информации;
• Защищает первых лиц и компанию от срабатывания 96% рисков;
• Снижает количество судебных разбирательств и размер штрафных санкций;
• Обеспечивает соответствие международным нормам, стандартам, правилам и регламентам;
• Снижает токсичность, коррупцию, ПОД/ФТ/ФРОМУ и т.п.

Комплаенс-оговорка – это установление заверений и гарантий сторон об отказе от нарушения законодательства, отказе от взяточничества, коммерческого подкупа, незаконных платежей, а также от совершения иных противоправных действий, которые могут привести к нарушению одной из сторон договора применимого закона.

Основные виды комплаенс-оговорок:

• антикоррупционные,
• антимонопольные,
• налоговые,
• санкционные,
• по должной осмотрительности,
• экологические,
• NDA-оговорки (о неразглашении информации).

Наличие комплаенс-оговорок в договоре позволяет подчеркнуть, что бизнес придерживается принципа должной осмотрительности и создает порядочную деловую репутацию исполняющего свои обязательства партнера.

Если вы хотите узнать еще больше информации и быть более квалифицированными по теме международной торговли, «Национальная Ассоциация Комплаенс» приглашает вас пройти обучение. Подробности можно узнать, связавшись с нашими экспертами любым удобным способом.